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　　《私募投资基金监督管理暂行办法》第十四条至十九条确定了如下七项募集规则：1、不得通过公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、短信、微信、博客和电子邮件等方式向不特定对象宣传推介（“私”的本质）；2、不得承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益；3、不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金；4、要求对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估，并由投资者书面承诺符合合格投资者条件；5、要求私募基金管理机构自行或者委托第三方机构对私募基金进行风险评级，选择向风险识别能力和风险承担能力相匹配的投资者推介私募基金；6、要求投资者如实填写风险调查问卷，承诺资产或者收入情况；7、要求投资者确保委托资金来源合法，不得非法汇集他人资金投资私募基金。

　　上述规定中，从犯罪构成的角度来分析，第1项规则和第2项规则绝对不可突破，因为一旦突破，原本属于私募的规则就变成了非吸罪的构成要件。私募之所以成为私募，就是因为私的本质，就是不得公开募集、不得面向公众募集，这是法律对私募的特殊要求。具体地说第1项规则就是募集必须不公开进行，另外“私”的本质还要求募集只能面向合格投资者，不得向不特定的人也就是社会公众募集。“私”的本质的两个方面如同一枚硬币的两面，是彼此依存的关系。只要公开募集，对象肯定不特定；只要对象不特定，一定是公开。歌曲《卡萨布兰卡》唱到“Hiding in the shadows from the spies”，这句歌词形象准确地表现“私”的含义。女主角因战争和前男友分别，彼此认为对方已经不在人世了。后女主角结婚，没想到在卡萨布兰卡的咖啡馆与前男友相遇。女主角有很多话要向前男友解释和倾诉，无奈此时她的身份不允许她与前男友公开来往，只有在一个不易被发现的角落里相会。女主角与前男友久别重逢后互诉衷肠是客观的、合理的、合法的需要，但是却不容于现实，如同募集行为一样，募集要进行，但是不得公开的、不得面向公众进行的，要在非公开的私下里进行。第2项规则要求不得承诺保本付息，如果在募集时有这种承诺，等于采用了利诱的手段，违反了风险自负的要求。

　　关于构成非吸罪的第一个条件，原则上司法机关通常会推定其成立。最高人民检察院在2023年12月26公布的指导性案例中认为私募基金管理人经登记、私募基金经备案或者部分备案，不影响对非法集资行为“非法性”的认定。因私募基金不设行政审批，私募基金管理人应当向基金业协会申请登记，募集完毕后办理基金备案，经登记、备案不属于“经有关部门依法许可”的向社会公众吸收资金。再者，根据《商业银行法》的相关规定，向不特定社会公众公开吸收存款是商业银行的专属业务，须经国务院银行业监督管理机构批准。违反上述规定，向不特定社会公众公开发行销售私募基金的，属于假借私募基金的合法经营形式，掩盖非法集资之实，既违反了私募基金管理相关法律法规规定，又违反了《商业银行法》的规定，无论是否经基金业协会登记、备案，均具有非法性。所以，对于私募基金的募集行为来说，只要违反了募集规则的第1项和第2项的规定，触犯非吸罪的几率将大大增加。